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Branche 23 Lux pour résidents belges:FID, FAS et nouvelles limitations des actifs éligibles
Article 20 de la loi belge du 4 avril 2014Larcier Formations2 décembre 2015
Hotel Mélia - Luxembourg
Marc GOUDENAvocat associé
Barreaux de Bruxelles et de Luxembourg
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▪ 2 ▪
PLAN§ FID et FAS suivant nouvelle LC 15/3§ FAS possible pour des résidents belges?§ Limitation des actifs admissibles pour les résidents
belges
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FID ET FAS SUIVANT L.C. 15/3
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▪ 4 ▪
FID et FAS (Généralités)§ Rappels
− Assurances vie liées à des fonds d’investissement / en unités decompte -> adossées soit à des fondes externes, soit à des fondsinternes
− FID = Fonds interne dédié (fonds interne)− FAS = Fonds d’assurance spécialisé (aussi un fonds interne)
§ Sources de la réglementation− Article 12 du Règlement grand-ducal du 14 décembre 1994− Lettres circulaires du Commissariat aux Assurances -> Dernière en
date: LC 15/3 du 24 mars 2015 (précédemment: LC95/3, LC01/8et LC08/)
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▪ 5 ▪
FID et FAS (Généralités)§ Nouveautés de la LC 15/3:
− Classification des preneurs d’assurance:▫ analyse préalable des besoins (critères: fortune, âge et horizon
d’investissement, objectif d’investissement)▫ s’assurer que la politique d’investissement choisie/proposée est
cohérence avec l’analyse des besoins▫ 5 catégories:
N = catégorie par défaut (pas d’exigences)
Prime min Fortune mobilière min
A 125.000 € 250.000 €
B 250.000 € 500.000 €
C 250.000 € 1.250.000 €
D 1.000.000 € 2.500.000 €
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▪ 6 ▪
FID et FAS (Généralités)§ Nouveautés de la LC 15/3:
− Classification des preneurs d’assurance (suite)▫ Fortune mobilière = total des instructions financiers + dépôts
bancaires + assurances vie + produits de capitalisation – dettes▫ Assureur doit avoir certitudes suffisantes sur la véracité de
l’information fournie▫ Possibilité de demander le classement dans une catégorie autre que
celle applicable suivant analyse des besoins:– supérieure (si condition de fortune rencontrée et si signature d’une
déclaration ad hoc sur les risques et opportunités)– Inférieure (sans conditions)
− Nouveauté: les FAS− Nouvelle définition des FID− Divers: modification définition fonds alternatifs, comptes métaux
précieux, adaptations en matière de produits structurés− Entrée en vigueur: 1er mai 2015 (fonds existants restent régis par
anciennes règles)
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▪ 7 ▪
FID et FAS (Définitions)§ FID
− « Fonds interne, à lignes directes ou non, ne comportant pas unegarantie de rendement, géré par un gestionnaire unique etservant de support à un seul contrat »
− Nouveautés:▫ « géré par un gestionnaire unique » (sous-entendu professionnel ->
pas le preneur d’assurance)▫ Prime minimale: 125.000 € (contre 250.000 € précédemment)
§ FAS− « Fonds interne autre qu’un fonds dédié, à lignes directes ou non,
ne comportant pas une garantie de rendement et servant desupport à un seul contrat »
− Définition « négative » / « résiduelle »: tout fonds lié à un seulcontrat et ne comportant pas une garantie de rendement qui nequalifie pas de fonds « dédié », sera un FAS:
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▪ 8 ▪
FID et FAS§ FAS – Caractéristiques:
− Objectif principal: gestion par le preneur lui-même (seul ouconseillé)
− Possible pour toutes catégories de preneurs (≠ FID -> min125.000€)
− Exigé si investissement en lignes directes− Types d’actifs: idem que FID suivant catégorie du preneur− Actifs choisis par le preneur lors du paiement de la prime ou lors
d’un arbitrage− Si FAS et FID dans même contrat: composition du FAS doit être
communiquée au gestionnaire du FIS− Information préalable en cas d’actifs à liquidité réduite (idem
FID)− Dépôt auprès de dépositaires différents (≠ FID)
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▪ 9 ▪
FID et FAS§ FAS – Précisions:
− Passage des ordres (arbitrages): en principe via l’assureur, maisalternatives sont possibles
− Contrôle des limites d’investissement – a posteriori par l’assureur− Intérêt de conclure une convention tripartite (assureur, preneur,
banque dépositaire/conseiller)− Paiement de la prime par apport de titres ?− Forme et modalités de la communication des informations au
gestionnaire du FID ?
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▪ 10 ▪
FID et FAS§ FID et FAS: triangle de sécurité oui, mais pas de garantie de
préservation du capital− Objectif du triangle de sécurité: se prémunir contre la faillite de
l’assureur ou de la banque dépositaire -> permettre au preneurd’assurance de récupérer la totalité du nombre de ses unités decompte
− Mais PAS: garantir la valeur des unités de compte− Jugement Excell Life (01/04/2015) [appel]
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FAS POSSIBLE EN BELGIQUE ?
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▪ 12 ▪
FAS possible en Belgique?§ Au niveau réglementaire – problématique de la gestion par le
preneur lui-même− Loi du 4 avril 2014 ne le prévoit pas -> ce qui n’est pas interdit, est
autorisé− Nécessité d’un agrément dans le cadre de la législation du
secteur financier -> non, car pas à titre professionnel− Position de la FSMA
§ Au niveau fiscal− Requalification?− Ruling?
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LIMITATION DES ACTIFS ADMISSIBLESEN BELGIQUE
(Article 20 Loi 04/04/2014)
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▪ 14 ▪
Ratio legis et processus d’adoption§ Travaux préparatoires
− Objectif annoncé : level playing field▫ Sous l’angle de la protection du consommateur▫ Rapprochement des règles relatives à l’investissement dans des OPC
et des règles relatives à l’investissement dans des assurances vie liéesà des fonds d’investissement
§ Commission des assurances− Avis n° C/2013-3 du 20 septembre 2013
▫ Rapprochement risque de restreindre fortement la diversité de l’offrede produits financiers
▫ Applicabilité limitée aux nouveaux produits proposés après unepériode transitoire
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▪ 15 ▪
Ratio legis et processus d’adoption§ Conseil d’État
− Rappel de la règle du home country control▫ Directive Solvency II : la régulation et le contrôle des matières
touchant au statut prudentiel sont du ressort exclusif du paysd’origine de l’entreprise d’assurances
− Non-respect en l’espèce de la règle du home country control▫ Critère : engagement situé en Belgique▫ Conséquence : application des restrictions aux entreprises
d’assurances établies dans un autre État membre que la Belgique▫ Justification du législateur sur la base de l’article 133, § 3, de la
directive Solvency II non pertinente
§ Critique entendue par le législateur mais adoption du projetmalgré tout
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▪ 16 ▪
Champ d’application
§ Champ d’application matériel et spatial− Lieu d’engagement : Belgique− Preneur d’assurance : client de détail
▫ Renvoi à l’article 2, 29°, de la loi du 2 août 2002 relative à lasurveillance du secteur financier et aux services financiers : « clientqui n’est pas traité comme un client professionnel »
▫ Client professionnel– Renvoi à l’Annexe 1 de l’arrêté royal MiFID du 3 juin 2007 : « client qui
possède l’expérience, les connaissances et la compétence nécessairespour prendre ses propres décisions d’investissement et évaluercorrectement les risques encourus »
– Doit satisfaire aux critères d’identification détaillés dans l’Annexe 1, points Iet II.1
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▪ 17 ▪
Champ d’application
§ Champ d’application temporel− Article 311, § 1, de la loi du 4 avril 2014
▫ Application aux contrats d’assurance souscrits après le 1er novembre2014
▫ Application aux contrats d’assurance en cours d’exécution avant le1er novembre 2014 lorsque :
– Changement de fonds ou modification du règlement de gestion du fonds– Modification des conditions relatives au rendement minimum
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▪ 18 ▪
Actifs éligibles
§ Actifs éligibles : principes (article 20, § 1)− Parts d’OPC qu’il est possible de souscrire en Belgique:
▫ OPC belges (visés dans les listes établies par la FSMA, listes mises àjour annuellement et disponibles sur le site internet de la FSMA)
▫ OPCVM avec passeport européen (conformes à la directive2009/65/CE)
− Actifs appartenant aux catégories de placements ouvertes auxOPCVM de droit belge, pour autant que les règles en matière depolitique de placement soient respectées
− Actifs appartenant aux catégories de placements ouvertes auxOPC publics de droit belge, pour autant que les règles régissantla politique de placement du fonds d’investissement respectentcelles qui s’appliquent à la catégorie de placementcorrespondante ouverte aux OPC de droit belge
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▪ 19 ▪
Actifs éligibles
§ Application: Actifs choisis = parts d’OPC -> aucune difficulté
§ Application : Actifs choisis relevant des actifs admissibles pourdes OPCVM− Règles applicables similaires à celles applicables aux OPCVM− Renvoi à l’article 50 de la directive 2009/65/CE
▫ Valeurs mobilières et instruments du marché monétaire cotés sur unmarché réglementé ou assimilé
▫ Parts d’OPCVM et d’OPC soumis à la surveillance d’une autorité decontrôle (conditions et transparence)
▫ Dépôts auprès d’un établissement de crédit▫ Instruments financiers dérivés (conditions)▫ Instruments du marché monétaire autres que ceux négociés sur un
marché réglementé ou assimilés (conditions)
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▪ 20 ▪
Actifs éligibles
§ suite:− Respect des règles de diversification contenues aux articles 49 à
56 et 83 à 90 de la directive 2009/65/CE▫ Pas plus de 5% dans des valeurs mobilières ou instruments du marché
monétaire émis par la même entité▫ Pas plus de 20% des actifs en dépôt auprès de la même entité
− Mais dérogations prévues à ces règles de diversification, tant parla directive 2009/65/CE que par l’article 20, §§ 2 à 4, de la loi du4 avril 2014 (voy. infra)
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▪ 21 ▪
Actifs éligibles
§ Application : Autres actifs -> respect des règles applicablesaux OPCA− Au moment de l’adoption de la loi du 4 avril 2014: renvoi à
l’article 7 de la loi du 3 août 2012 relative à certaines formes degestion collective de portefeuilles d'investissement
− Depuis l’adoption de la loi du 19 avril 2014 relative auxorganismes de placement collectif alternatifs (OPCA), la loi du 3août 2013 ne concerne désormais plus que les OPCVM
− Actuellement: renvoi à l’article 183 de la loi du 19 avril 2014▫ Reprise de l’ancien article 7 de la loi du 3 août 2012 sans
modification de contenu
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▪ 22 ▪
Actifs éligibles
§ suite:− Actifs éligibles
▫ Instruments financiers et liquidités (Restrictions : articles 69 à 87 de l’AR du12 novembre 2012)
▫ Options et contrats à terme sur valeurs mobilières, devises et contratssur indices boursiers
▫ Biens immobiliers (voy. AR du 7 décembre 2010)▫ Capital à haut risque▫ Matières premières (Restrictions : Article 50 AR du 12 novembre 2012 et
Règlement FSMA du 3 avril 2014)▫ Instruments financiers émis par des sociétés non cotées (voy. AR du
18 avril 1997 « PRICAF »)– maximum de 20% par émetteur– maximum annuel de 6.200.000 € auprès d’un même émetteur
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▪ 23 ▪
Actifs éligibles
§ Dérogations communes à toutes les catégories (article 20, §§2 à 4)− Limite de 20% de dépôt auprès d’un même émetteur pas
applicable pour :▫ Dépôts auprès d’un même établissement de crédit agréé au sein de
l’EEE▫ Investissements dans des obligations ou autres titres à revenu fixe
émis par un même établissement de crédit agréé au sein de l’EEE,pourvu que la durée de ces instruments financiers coïncide avec ladurée du contrat d’assurance
▫ Placements dans des instruments financiers émis ou garantis par unÉtat de l’EEE
▫ Pour autant que les documents de commercialisation :– Fassent clairement mention du risque de crédit– Ne fassent pas mention d’une garantie de capital, sauf si cette garantie
existe
![Page 24: Branche 23 Lux pour résidents belges: FID, FAS et](https://reader036.vdocuments.fr/reader036/viewer/2022062416/62ad70fa40febb0a7c7d2a54/html5/thumbnails/24.jpg)
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▪ 24 ▪
Actifs éligibles
§ Contrôle de l’application des règles et limites d’investissementpar le commissaire de l’assureur (article 20, § 5)− Technique du look through− Rapport annuel certifiant
▫ Que les règles d’investissement sont bien respectées▫ Que la structure d’organisation du fonds ne nuit pas aux intérêts des
preneurs ni n’engendre une augmentation des frais courants
![Page 25: Branche 23 Lux pour résidents belges: FID, FAS et](https://reader036.vdocuments.fr/reader036/viewer/2022062416/62ad70fa40febb0a7c7d2a54/html5/thumbnails/25.jpg)
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