L’expertise judiciaire au civil du point de vue de l’avocat La gestion des conflits en cours d’expertise

Denis GOUZEE : www.legalex-bruxelles.be

Quelle ExpertiseCode Judiciaire : régit (sauf

accord des parties et pénal renvoi) exclusivement l’expertise ordonnée dans le cadre d’un litige devant les tribunaux de l’Ordre Judiciaire.

>< Expertise amiable, arbitrage, avis technique…etc

ObjetProcéder à des constatationsDonner un avis d’ordre techniqueLimité par le jugement…… les

parties n’ont qu’à solliciter des extensions de mission◦Appréciation raisonnable (esprit

plutôt que la lettre) Implicitement inclus?

◦Tentative de conciliation◦Être clair vis-à-vis des parties

RecoursDécision exécutoire (peu d’utilité

des réserves…juste pour éviter acquiescement)

Pas de recours contre les décisions réglant le déroulement de la procédure d'expertise sauf ◦Récusation ◦Remplacement d’expert◦partie qui doit consigner les fonds◦taxation d’honoraire

RécusationMême cause que pour les juges

◦suspicion légitime;◦intérêt personnel à la contestation;◦parent ou allié de l’une des parties;◦différend sur une question pareille à

celle dont il s’agit entre les parties;◦créanciers ou débiteurs d’une des

parties;◦lien juridique avec une des parties◦déjà intervenu (cf conseil technique)◦intimité ou inimitié

Récusation >< IncompétenceCassation 29.11.2011 :

Selon la loi du 22 avril 1999 seules les personnes inscrites à la sous-liste des experts comptables externes et les membres de l’Institut des réviseures d’entreprises sont habilités à effectuer une expertise judiciaire, dans le domaine comptable.

Ni cette loi ni aucune autre disposition légale ne prescrit la nullité d’un rapport effectué par une personne qui n’y est pas habilitée conformément aux dispositions de cette loi.

Cette nullité ne résulte pas automatiquement de la circonstance que l’expertise a été effectuée par une personne non habilitée

Récusation …prudence La femme de César… Art. 967……> proposition……> si

pas d’objection : couverte ACTER Désigné ou choisi de commun accord? Art. 969. Aucune récusation après la réunion

d’installation, ou, à défaut, après le début des travaux de l’expert, sauf élément nouveau…… ACTER

Si une partie fait une remarque mettant en cause l’objectivité……ACTER (Art. 970) La requête doit être présentée dans la huitaine de la date où la partie aura eu connaissance des causes de la récusation.

Lorsque vous recevez l’acte de récusation : si vous contestez il faut réagir (sinon présomption d’acceptation)

Si la cause de récusation est rejetée : possibilité de réclamer des Dommages et intérêts… mais alors vous n’intervenez plus

Principes gouverneurs

Surveillance du jugePas de “droit”Secret professionnelRespect du contradictoire

Mise en route de l’expertise

Notification par le greffe (sauf demande des parties avant jugement)

Dès notification : 8 jours pour refuser de manière motivée : au juge et aux parties

Si réunion d’installation, sauf accord du juge l’expert doit assister

Réunion d’installation : ButImportance de préparerAdaptation de la mission si les parties sont

d’accord (utile de lire la mission)1ère dateSapiteur ?Coût global ou mode de rémunération

(prévoir une note)Montant de la provision (importance d’une

estimation justifiée)Provision libérableDélais

◦ Observations sur les préliminaires◦ Rapport final

Pas de réunion ?15 jours à partir du paiement de la provision

pour communiquer les lieux, jours et heures du début des travaux

Attitude dilatoire d’une partie : (Art. 972bis) Les parties sont tenues de collaborer à l’expertise. A défaut, le juge peut en tirer toute conséquence qu’il jugera appropriée.

ARME ABSOLUE en cas de non collaboration : recours au juge (menace “préalable”)

1ère réunionAccord sur la nomination (voir supra)Mode de convocation (sinon

recommandée)Utiliser le temps avant la 1ère rencontre

(demande des dossiers et note de faits directoires) - Obligation des parties DE REMETTRE à l’expert un dossier inventorié rassemblant tous les documents pertinents au plus tard à la 1ère réunion

Confidentialité des pièces : Bruxelles 30.6.2010 et Cass 2.11.2012

Le respect du secret des affaires s’impose tant à l’égard du défendeur que du demandeur. A cet égard, il n’est pas acceptable qu’un demandeur soit contraint de renoncer à faire valoir ses droits au seul motif qu’il refuse de soumettre à la contradiction certaines pièces couvertes par le secret des affaires.

Confidentialité des piècesC’est au juge qu’il appartient

d’apprécier la confidentialité alléguée de certaines pièces contenues dans le dossier administratif, en faisant, dans chaque cas, la balance entre les exigences du procès équitable et celle du secret des affaires.

Il ne peut dès lors être admis que ce soit l’expert qui soit chargé d’apprécier la confidentialité des pièces qui lui sont soumises.

Rythme◦Procédure réglementée par le Code

Judiciaire : c’est l’expert qui donne le rythme (souplesse) mais il peut fixer unilatéralement les dates. Il n’y a de report obligatoire que si toutes les parties ou leurs conseils le demandent.

◦Accepte ou refsue le report : l’expert motive sa décision et en informe le juge par simple lettre.

Pour chaque réunionL’expert doit dresser un rapport de

chaque réunion. Important pour:◦Garder trace de l’historique en cas de

contestation◦ Justifier du travail accompli◦Rapport :

Mode de convocation Personnes présentes Ce qui s’est fait Ce qui s’est dit Délai de contestation Envoi aux parties et au juge

Surveillance par le juge◦Peut assister aux opérations◦Toutes les contestations sont réglées par le juge :

Ne pas laisser gonfler une dispute entre parties

Botter en touche pour les contestations juridiques

Importance du suivi (supra) pour permettre au juge de comprendre les éventuels prolongation de délais

Différence entre information du juge (supra) et demande d’intervention (besoin d’une décision)

DélaiLe Juge veille notamment au respect des délais et

de son caractère contradictoireSi > six mois, l’expert adresse tous les six mois un

rapport intermédiaire sur l’état d’avancement de ses travaux au juge, aux parties et aux conseils.◦ Les travaux déjà réalisés;◦ Les travaux réalisés depuis le dernier rapport

intermédiaire;◦ Les travaux qui restent à réaliser.

La prolongation est de la compétence du juge sur demande motivée de l’expert (Importance du suivi) au juge et aux parties. Le juge peut refuser…… mais quid ensuite?

Le juge doit motiver sa décision ( Cass 24.1.2013

RemplacementAttention aux délais

Automatisme en cas d’accord des parties

En cas de remplacement : 15 jours pour déposer ses documents et notes et un état détaillé

(nécessité d’avoir une fiche à jour) Etat envoyé par lettre recommandée aux parties par lettre simple

aux conseils

 

La Cour du travail, dans un arrêt du 19.12.2011 a rappelé que la décision de remplacement n’était pas appelable par l’expert dans la mesure où il n’était pas partie mais auxiliaire de justice. L’expert n’a pas d’intérêt personnel

  Pas d’indemnité de procédure La provision libérée au profit de l’expert doit être remboursée par

lui lorsqu’il est remplacé sans avoir entamé les opérations d’expertise (Cour du Travail de Bruxelles 19.12.2011).

Sort de l’ancien rapport ?

L’avis provisoireNe pas confondre avec les rapports

intermédiairesPréciser qu’il s’agit de l’avis provisoire

◦Constatations (toutes)◦Avis provisoire◦Délai raisonnable pour les observations

(normalement au moins quinze jours)◦Ne tient pas compte des observations

tardives◦Peut considérer que de nouveaux travaux

sont utiles (autorisation du juge)

Observations tardivesCA LIEGE 6.12.2012 :

Ce qui différencie le juge de l'expert est que ce dernier doit, en principe, automatiquement refuser de prendre en considération les observations formulées tardivement par les parties (la célérité dans le déroulement de la procédure étant à ce prix) alors que le juge pourrait encore prendre en considération des observations ultérieures des parties (l'écartement des débats des observations tardives étant, pour le juge, une simple faculté). 

Observation de l’expert : valeur probanteDans un Arrêt du 21.01.2011, la Cour de Cassation :

« il n’existe aucune disposition légale qui impose qu’une expertise ait un caractère authentique » de manière à ce que le juge ne pourrait plus apprécier l’exactitude des constatations techniques de l’expert.

Tribunal du Travail de Mons 7.12.2011 :

lorsque le juge a recours aux lumières d’un expert en vue de départager les opinions divergentes des parties, c’est parce qu’il ne dispose pas des éléments pour statuer lui-même ou parce qu’il ne possède pas les compétences requises. Il convient en conséquence de faire confiance à l’expert sauf s’il est démontré que ce dernier a commis une erreur.

ConciliationMission essentielle de l’expert

(développement)Attention à la confidentialitéTechnique de médiationAccord peut être partielIl acte l’accord (facilitateur mais laisser rédiger

les avocats) et le fait signer par les parties ou leur propose de le faire acter devant le juge

Constat de conciliation et état de clôture déposé au greffe (copie par recommandée aux parties et par lettre simple aux conseils)

Restitution des pièces originales

Non conciliation : rapport final Daté (date de l’envoi) Présence des parties lors des travaux, leurs

déclarations verbales et leurs réquisitions Relevé des documents et notes Reproduction exclusivement si nécessaire (pas de

frais inutile) A peine de nullité, signé par l’expert La signature de l’expert est, à peine de nullité,

précédée du serment Le rapport et un état de frais et honoraires détaillé

de l’expert sont déposés au greffe Les pièces originales communiquées à l’expert par

les parties leur sont restituées (attention à la nécessité éventuelle de conserver des copies)

Intervention dans l’expertisePossible volontairement à n’importe

quel stadeSi, dépôt de note, présence,

observations…etc elle devient partie à l’expertise. Attention aux conseils techniques

Ne peut exiger que les travaux d’expertise soient recommencés

Impossible de contraindre quelqu’un d’intervenir après l’avis provisoire 

Pluralité d’expertpeu fréquent dans les affaires

normalesun avispluralité des voixétat collectif mais ventilé

La période post-expertiseL’expert reçoit copie du jugementimportance de ne pas archiver le

dossier avant le jugement définitif :◦possibilité d’expertise complémentaire

◦audition éventuelle sous serment à l’audience

◦l’expert peut demander l’audition des conseils techniques

Expertise simplifiée

Nouveauté de la loiTrop rarement utiliséeSouvent : visite des lieux avec

expertParfois simple rapport ou avis

oral

Frais et honoraires des expertsProvision fixée par le Juge et délaiPossibilité d’astreinte (jugement AXA) mais plus le

problème des parties : pas de provision, pas d’action + possibilité titre exécutoire + le Juge en tire les conséquences

L’autre partie peut payer (suggestion, si refus, renvoi au Juge pour signaler le blocage 989 suspension ou report de la mission)

Partie libérable fixée par le Juge (attention infraction pénale)

TVA : préciser si assujetti ou non ?Possibilité de demander une provision

complémentaire (être prévoyant pour éviter de ralentir l’expertise)

Libellé de l’état de frais et Honoraire (importance de la précision)Le tarif horaire ;Les frais de déplacement ;Les frais de séjour ;Les frais généraux ;Les montants payés à des tiers ;L’imputation des montants

libérésTout doit être conforme à l’information initialement donnée

Taxation Si l’expert ne dépose pas son état de frais et honoraires,

les parties peuvent demander au juge de procéder à la taxation.

Si, dans les trente jours du dépôt de l’état détaillé au greffe, les parties n’ont pas informé le juge taxe (cela ne veut pas dire qu’il approuve ipso facto) et dit qui paye (in fine frais de justice… mais, in fine)

Si, désaccord de manière motivée : comparution des parties◦ Rigueur avec laquelle le travail a été exécuté,◦ Du respect des délais impartis◦ De la qualité du travail fourni◦ Il peut en outre tenir compte de la difficulté et de la durée du

travail fourni, de la qualité de l’expert et de la valeur du litige… Pas les 1ers critères

Si provision suffisante, paiement par le greffe, sinon et seulement sinon, par la partie indiquée par le juge

Responsabilité de l’expertPrescription : conservation des piècesArt. 2276ter. 

§1. Les experts sont déchargés de leur responsabilité professionnelle et de la conservation des pièces dix ans après l’achèvement de leur mission ou, si celle-ci a été confiée en vertu de la loi, cinq ans après le dépôt de leur rapport.

ATTENTIONCette prescription n’est pas applicable lorsque

l’expert a été constitué expressément dépositaire de pièces déterminées.

Responsabilité de l’expertPrescription : suiteLes experts sont déchargés de

leur responsabilité professionnelle dix ans après l'achèvement de leur mission ou, si celle-ci leur a été confiée en vertu de la loi (expert judiciaire), cinq ans après le dépôt de leur rapport.

L'action des experts en paiement de leurs frais et honoraires se prescrit par cinq ans

Incidents et indemnité de procédure 2.9.2004, la Cour de Cassation reconnait que les débours qui sont consentis par une victime aux fins de se faire assister par un avocat et d’obtenir ainsi la réparation de son dommage peuvent constituer un élément de ce dernier.

Cela conduit à la loi du 21.4.2007 relative à la répétibilité des honoraires et des frais d'avocat

Incidents d’expertise : Indemnité de procédure ?Cass. : fondement quasi-délictuelLoi de 2007 : nécessité d’être

une partiela procédure de taxation est un incident de la contestation au fond et ne peut être considérée comme un litige opposant les parties au sens des articles 1017 à 1022 du Code judiciaire et au tarif des dépens recouvrables à titre d’indemnité de procédure

Piste de réflexion Le tribunal de 1ère Instance de Bruxelles, dans un jugement du 23 mai 2012, dit pour droit que "les comparutions de l'expert en chambre du conseil sont inhérentes à sa mission" et taxa donc l'état de frais en ce compris ces dites prestations.

Monsieur Mignolet, lors d'une conférence à l'AJA (Association des Juristes de l'Assurance) énonçait, néanmoins qu'il considérait que le débat portant sur la taxation d'honoraires devait être considéré, lorsqu'il y avait réellement contestation, comme une instance à laquelle l'expert était partie, ce qui lui ouvrait le droit à une Indemnité de Procédure.

Questions ?